律师本色

    第34章 的代价

    几后，沈贵林再次走进万华联合律师事务所的会议室，方轶今天要跟他沟通辩护方案。龙腾小说 ltxsba @ gmail.com

    “沈先生，一审时您儿子对案件事实和罪名都没有异议，这几天我把案子梳理了下，从现有的案卷材料看，一审法院认定的犯罪事实和罪名都没有问题，唯一的争议点是本案属于抢劫罪未遂，还是既遂？

    我去市检察院沟通过案，负责此案的检察员认为本案是既遂，但我认为是未遂，法律上规定的不是太清楚，就看二审法院怎么认定了。我准备为您儿子做罪轻辩护。”方轶道。

    “方律师，我在公司里就是个卖苦力的，没多少文化，怎么辩护对我儿子有利，您就怎么来吧。我听您的。”听方轶说完，沈贵林表态道。

    “好，我约了明天去看守所会见沈虎，跟他沟通辩护方案的事。下周一上午九点，沈虎的案子开庭。您要是来旁听，记得带上身份证。”方轶道。

    沈贵林点了点，随后离开了律所。

    周末的时候，方轶带着儿子方安志去北国商城买了几件秋天和冬天穿的衣服，然后又带着他去吃了顿西餐，晚上去辉煌泡澡，与李书明一起吃了顿饭。

    虽然说穷养儿子富养，但是儿子的见识却不能少，方轶尽可能让儿子小志多接触社会，多长见识。避免读书太多，脑子里全是考试，读傻了！

    晚上，方轶送儿子回去的路上，方安志犹豫道：“我妈让我从这个学期开始住校。她说我长大了，经过一个学期已经适应新学校了，该独立了！”

    “你妈是为你好，总要学着慢慢长大，不能总在爸爸妈妈的身边。记得跟同学搞好关系。你正在长身体的时候，一定要吃好，饭钱要是不够给我打电话。”方轶手握驾驶盘，看了儿子一眼，微笑道。

    此时，车内的收音机传出了李宗盛的一首老歌：

    还记得年少时的梦吗，像朵永远不凋零的花，陪我经过那风吹雨打，看世事无常，看沧桑变化……，走吧，走吧，总要学着自己长大，走吧，走吧，生难免经历苦痛挣扎，走吧，走吧，为自己的心找一个家，也曾伤心流泪，也曾黯然心碎，这是的代价……

    是呀！儿子长大了，该独立了！再舍不得，再黯然心碎，也得放手……这就是的代价。

    方轶心中突然有些酸楚，时间过得太快了，转眼已到中年！

    车停在楼下，方安志下车，在楼门回身向方轶挥了挥手，然后上楼去了。楼上，卧室窗帘后站着的曹晓慧，看着方安志从车上下来，她心中突然一痛，如果她不来市里，如果她不贪图钱财，也许就不会陷泥潭，更不会如此焦虑。

    生活仿佛跟她开了一个玩笑，以前的曹晓慧最羡慕锦衣玉食，名牌满身，挥金似土的生活，但是现在的她却想过平平淡淡的生活。

    因为在她的上正悬着一把达摩克斯之剑，不知何时就会落下，现在的她正承受着无穷无尽的煎熬！为了减少对儿子的影响，她只能如此。

    她的心中充满了痛苦、悔恨，但是又无可奈何！

    方轶回到住处，点燃一根红梅对窗而坐，望着窗外的明月，心中暗道：为什么偏偏是这个时候？不对呀，以曹晓慧的格，怎么会让儿子去住校呢。如果她真想让儿子去住校，又为什么在学校附近买房？这不是自相矛盾吗？难道……

    周一早上，中院第二十一法庭，沈虎的案子二审开庭。

    ……

    “请上诉沈虎的辩护律师发表上诉理由。”审判长道。

    “辩护认为，上诉沈虎盗窃他财物，并抗拒抓捕当场使用力，其行为已构成抢劫罪，原审法院对其犯罪的定节并无不当，但未认定本案的抢劫罪系未遂。『地址发布页邮箱： ltxsba @ gmail.com 』

    鉴于上诉沈虎系初犯，具有认罪、悔罪节，其家属已经对被害作了赔偿，本案为抢劫未遂，请求法院依法改判，减轻对上诉沈虎的处罚。完毕。”方轶道。

    “上诉沈虎，你对一审判决书认定的事实及罪名有无异议？”审判长沉着脸问道。

    “没有异议。我对一审法院认定的事实和罪名认可。”沈虎低着不敢直视审判长。

    ……

    “法庭调查结束，现在进行法庭辩论。在辩论前，法庭提请控、辩双方注意，辩论应主要围绕确定罪名、量刑及其他有争议的问题进行辩论。

    先由上诉沈虎进行自行辩护。”审判长道。

    沈虎的辩护理由是根据方轶的辩护方案来的，他不懂什么叫法言法语，只会车轱辘话来回说，审判长实在听不下去了，制止了他的发言。

    “下面由上诉沈虎的辩护发言。”审判长道。

    “审判长、审判员：辩护认为，本案中，上诉沈虎盗窃价值民币一百五十元的电动自行车电瓶，未达到盗窃罪数额较大的标准，但其在被保安拦截时，为抗拒抓捕，用拳殴打被害并致被害轻微伤，应当认定为抢劫罪，对此辩护没有异议。

    但是上诉的行为应属于抢劫未遂，原审法院在量刑时对抢劫未遂的形未进行考虑，因此辩护认为原审法院量刑过重。

    鉴于上述的家属已经对被害进行了赔偿，而且上诉属于初犯，有认罪、悔罪的节，且属于抢劫未遂，根据《刑法》第二十三条之规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

    综上，辩护建议对上诉沈虎减轻处罚，处一年有期徒刑，请法院依法改判。完毕。”方轶道。

    《刑法》第二百六十三条规定，以力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。方轶建议判处沈虎一年有期徒刑，已经低于法定最低刑（三年）了，属于减轻处罚。

    “现在由检察员发言。”审判长道。

    “审判长、审判员：我们认为，一审法院认定上诉沈虎构成抢劫罪，事实清楚，证据确实、充分，处罚适当、程序合法。请法院依法驳回上诉的全部诉讼请求。”检察员道。

    第35章 改判！

    “检察员可以回应辩护的辩护意见。”审判长道。

    “针对辩护提出的抢劫未遂的形，就本案而言，我们认为，本案属于转化型抢劫罪，而在由盗窃转化为抢劫的过程中，只存在此罪向彼罪转与不转的问题，只要上诉沈虎的行为满足转化的条件，即构成抢劫罪，应当一律为抢劫既遂。换句话说，只要上诉沈虎实施了力或者以力相威胁，盗窃行为转化为抢劫罪后，即是既遂。根本不存在未遂的形。”检察员铿锵有力道。

    “下面由上诉沈虎的辩护回应检察员的意见。”审判长撩起大眼皮，说道。

    “审判长、审判员：辩护认为，转化型抢劫罪也是抢劫罪，其犯罪形态也应按照一般抢劫罪的犯罪形态来认定，因此和一般抢劫罪一样也应存在既遂和未遂的形态。理由如下：

    一、转化型抢劫罪在理论上存在未遂与既遂之分

    本案中，由于上诉沈虎已实行了盗窃等行为，且具备当场实施力或以力相威胁的客观条件（造成保安轻微伤），显然属于“已经着手实行犯罪”，因此，本案不存在犯罪预备形态。

    但是转化型抢劫罪从基本犯罪行为（盗窃行为）到实施新行为（力拒捕），再到新行为完成（转化为抢劫后得手），需要一定的时间和空间，也就使犯罪中止或未遂的存在具有了现实可能。

    二、罪刑相适应原则的适用

    抢劫罪区分既遂和未遂，是为了识别犯罪行为对社会造成的危害程度的大小，进而确定相应的刑事责任。

    转化型抢劫罪的行为在犯罪质转化前一般只具有盗窃、诈骗、抢夺的故意，因而主观恶程度相对较小。如果对转化型犯罪不加区分，均认定为既遂，极有可能导致量刑偏重，违背罪刑相适的原则。

    本案中，上诉虽然造成了被害轻微伤，但未取得财物，按照一般抢劫罪的量刑标准，上诉应属于未遂。

    若只因沈虎构成转化型抢劫罪，而不加区分地认定为抢劫既遂，其量刑显然要比一般的抢劫罪还重，很明显罪刑不相适应。

    三、《刑法》第二百六十九条仅规定了罪名的转化。

    《刑法》第二百六十九条仅仅规定，犯盗窃罪，为抗拒抓捕而当场使用力或者以力相威胁的，依照抢劫罪的规定定罪处罚。该条规定仅仅是转化型抢劫罪成立的标志，并未否认既遂、未遂形态的划分，也没有规定转化型抢劫罪统一为犯罪既遂。

    辩护认为，构成转化型抢劫罪的条件与犯罪的形态是两个不同的概念，转化行为只是导致整个行为质的改变，即由盗窃罪转化为抢劫罪，但不能阻却抢劫罪既遂、未遂形态的划分。因此，在确定盗窃行为转化为抢劫罪后，仍然需要对转化后的抢劫罪的未遂和既遂进行区分。

    四、转化型抢劫罪既遂、未遂标准

    辩护认为，转化型抢劫罪与一般的抢劫罪的主要区别在于使用力、胁迫手段的先后，转化型抢劫罪占财在先，而使用力在后，一般抢劫罪是使用力在前，占财在后，两者在犯罪构成上并无实质区别。

    根据《最高民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若问题的意见》的规定，不论是劫取财物还是造成他轻伤以上后果，均属抢劫既遂。

    对于转化型抢劫罪，认定既遂的标准应与上述标准一致，而既未劫取财物，又未造成他轻伤以上后果的，应当属于未遂。

    本案中，上诉沈虎先盗窃了价值民币一百五十元的电瓶，为抗拒抓捕而实施力造成保安轻微伤，应以抢劫罪定罪处罚。

    上诉虽然已经将电瓶取下放在了自己的电动自行车上，非法占有了该财物，但是在此后的抗拒抓捕过程中，上诉沈虎逃离现场时并未将电瓶带走，而是遗留在了现场，未实际拿到电瓶。

    辩护认为，在本案中，上诉沈虎在盗窃过程中非法占有财物，不能认定为抢劫罪中的已劫取财物，即先行为的既遂不必然导致后行为的既遂。

    另外，上诉的抗拒抓捕过程中仅造成保安轻微伤，没有达到轻伤以上的后果。

    综上，本案中上诉既未劫取财物，也未造成他轻伤以上后果，原审法院认定上诉沈虎为抢劫罪，但未适用犯罪未遂的相关规定减轻对上诉的刑罚，量刑明显存在不当，请法院依法改判。完毕！”方轶道。

    ……

    “……本案经合议庭评议已经形成判决意见。针对控辩双方的意见，结合本案争议的焦点，根据本案的事实和证据，本院评析如下：

    沈虎盗窃他财物，为抗拒抓捕当场使用力，其行为已构成抢劫罪，且系未遂。

    原审法院对其犯罪的定和认定的从轻处罚节并无不当，但未认定本案的抢劫犯罪系未遂，应予纠正。判决如下：

    维持原审法院对上诉沈虎定罪的判决，撤销对其量刑的判决，改判沈虎有期徒刑二年。”审判长宣判道。

    一审法院判处沈虎三年有期徒刑，方轶建议判处一年有期徒刑，结果二审法院取了个中间，改判有期徒刑二年。

    方轶听到判决结果后，没有惊讶，因为这样的判决结果在他的意料之中，法院可以采纳律师的辩护意见，但是律师的量刑建议绝大多数时候只是个参考，很少被法院采纳。

    旁听席上的沈贵林眼睁睁的看着儿子被法警押出了法庭，父子两个四目相对，眼复杂。当沈虎的身影消失在法庭门之时，沈贵林的眼睛湿润了。

    “方律师，如果申请再审，我儿子的刑期还能减下来不？”法院大门外，沈贵林看向方轶，问道。

    “难！我个觉得很难。您要申请再审？”方轶问道。

    “哎！算了，既然没希望就算了！”沈贵林叹息道。

    沈家家底薄，请律师已经花了不少钱了，开庭之前他曾去咨询过其他律师，如果申请再审还得要缴纳一笔不菲的律师费，沈虎已经在看守所被羁押了四个多月了，再有一年多就出来了。

    沈贵林权衡再三，最终还是放弃了申请再审，为儿子减刑的想法。

    第3章 过了河就想拆桥，哪有这么便宜的事

    秋老虎过后，秋的阳光照在身上，让感觉懒洋洋的，很舒服。

    吃过午饭，方轶站在楼下花坛旁与王德友、谢友和及老黄等边晒太阳，边抽烟闲聊。

    “老王，我前段时间签的韩总的科技公司，怎么样？”黄援朝递了一根烟给刚扔掉烟的王德友。

    “那家企业不错，对接的法务部小姑娘虽然刚毕业，但很聪明，有事一点就透，沟通起来不费力。前两天我帮他们起了两份律师函，如果对方不打款，估计要走诉讼程序。你可以关注下。”王德友接过香烟说道。

    “好事！回我去找韩总的助理聊聊，看看能不能把案子接下来。”黄援朝嘿嘿一笑道。

    “老谢，谈案组那边最近怎么样？”方轶问答。

    “别提了，上门的不少，但是成一般，主要是咱们有最低收费，很多当事即想要专业的服务，又不舍得花钱，没办法，只能收点咨询费。

    案子每天都有签约，但是没有太大的案子。据说很多大客户都跑去京城找律师了，咱们距离京城太近，不占优势。”谢友和吐着烟圈道。

    “都说是京津冀协同发展，可这么多年下来，京城发展的挺好，剩下的两家不论是经济还是才都快被吸了！跟家长三角和珠三角没法比，家才是真的协同发展，咱们这边是各顾各。”黄援朝道。

    “咱们律所怎么不在京城弄个分所？”王德友突然问道。

    “弄过！后来发展不怎么样，成本又高，又没有律师能撑得起来，再加上竞争激烈，最后撤了。”黄援朝道。

    “京城业务多，机会多，但是竞争压力太大，成本也高，最主要的是水更太。我觉得咱们守住本地市场就挺好，没必要去京城凑热闹。”谢友和说道。

    就在此时，方轶的手机响了起来，是兰姐打来的，让他下午有空过去一趟，有份律师函要起。

    丰田车开进盛丰集团就像回到家一般，进大门，连检查都省了，地下还有预留的专属停车位，距离电梯很近。

    方轶敲门走进总经理办公室时，兰姐正在打电话。